Omdanning - Skattefrihet og dokumentavgiftsfritak

Å omdanne et enkeltpersonforetak (ENK), ansvarlig selskap (ANS), selskap med delt ansvar (DA) eller kommandittselskap (KS) til et aksjeselskap (AS) har lenge vært mulig både skattefritt og med fritak for dokumentavgift. I denne artikkelen går vi gjennom hvorfor du bør vurdere å gjøre en slik omdanning, og hvilke vilkår som må være oppfylt for å dra nytte av disse fritakene.
 

Hvorfor omdanne til aksjeselskap?

Aksjeselskapsformen har flere fordeler sammenlignet med ansvarlig selskap, enkeltpersonforetak og kommandittselskaper. I det vesentlige kan følgende bemerkes:

• Begrenset ansvar: Aksjonærene har kun ansvar for selskapets forpliktelser opp til det beløpet de har investert i selskapet
• Bedre kjent og enklere: Aksjeselskapsformen oppleves som mer kjent og enklere å praktisere
• Skatteadministrative fordeler: Det er ofte enklere å håndtere skatterapporteringen for aksjeselskaper
   

Særlig for ENK: 

Mulighet til å etablere holdingstruktur med aksjer eid på privat hånd. Ved omdanning av ENK til AS kan eieren også flytte over personlig eide aksjer utenfor virksomheten. Ettersom omdanningen får virkning fra 1. januar i omdanningsåret, betyr det at eventuelle utbytter på disse aksjene i perioden fra januar til omdanningen skjer, kommer inn under fritaksmetoden. Frem til 1. januar 2016 var det ikke mulig å unngå dokumentavgift ved omdanning av selskaper som omfattet fast eiendom. Dette medførte at mange virksomheter, spesielt innen eiendomssektoren, avventet omdanning for å slippe dokumentavgiften. Nå som dokumentavgiftsfritak er tilgjengelig, har det blitt enklere og mer økonomisk fordelaktig å gjennomføre omdanningen.

Vilkår for skatte- og dokumentavgiftsfritak

For å oppnå skatte- og dokumentavgiftsfritak ved omdanning, må følgende vilkår være oppfylt:

1. Virksomhet: Foretaket som skal omdannes må drive virksomhet i skattelovens forstand. Det må gjøres en konkret og nøye vurdering av virksomhetskravet ved alle tilfeller av omdannelse. Et krevende område er foretak som holder på med investeringer i aksjer, enten ved egne plasseringer, eller ved bruk av forvalter. I slike tilfeller er det ofte ikke helt enkelt å fastslå om aktiviteten til eier er tilstrekkelig til at aksjeinvesteringene kan anses som virksomhet for skatteformål. Vi har god erfaring med slike vurderinger, herunder å be om bindende forhåndsuttalelse fra Skatteetaten for å få deres vurdering og minimere risiko.
    
2. Nystiftet aksjeselskap: Omdannelsen må gjennomføres til et nystiftet aksjeselskap etter aksjelovens regler. Enten kan selskapet stiftes ved at virksomheten som omdannes skytes inn i det nye selskapet som tingsinnskudd, eller så kan det nye aksjeselskapet stiftes på forhånd ved kontantinnskudd.
    
3. Overføring av eiendeler og forpliktelser: Det nye aksjeselskapet må overta alle eiendeler, rettigheter og forpliktelser fra det omdannede foretaket. Omdannelsesforskriften oppstiller enkelte unntak som gjør at enkelte eiendeler og gjeld likevel kan bli liggende igjen i foretaket som omdannes. Eksempelvis kan fast eiendom som tilhører virksomheten i et ENK være igjen i ENK-et når resten av virksomheten omdannes til et AS.
    
4. Aksjekapital: Aksjekapitalen i det nystiftede aksjeselskapet kan ikke settes høyere enn netto skattemessig verdi av de eiendeler, rettigheter og forpliktelser som overføres til aksjeselskapet.
    
5. Skattemessig kontinuitet: Omdanningen må skje til skattemessig kontinuitet på både selskaps- og eiernivå. På eiernivå betyr det at omdanningen ikke må forskyve eierinteressene i selskapet, men nye eiere kan tas inn når aksjeselskapet først er etablert. 

Det er i prinsippet valgfritt om skattyter ønsker å påberope seg skattemessig kontinuitet. Det er ikke et vilkår for dokumentavgiftsfritak at det omdannede foretaket påberoper seg skattemessig kontinuitet. Det avgjørende er at omdanningen gjennomføres i tråd med vilkårene for å ha rett til å få skattemessig kontinuitet. Man kan altså få dokumentavgiftsfritak selv om omdanningen gjøres som en skattepliktig transaksjon, typisk fordi foretaket sitter på latente tapsposisjoner som det er mulighet til å benytte.

Omdanning med skattemessig kontinuitet kan bare gjøres med virkning fra 1. januar i et inntektsår. For at omdanningen skal få virkning for 2025, må den gjøres før 1. juli 2025. Det vil si at melding om stiftelse (eller kapitalforhøyelse) må være sendt til Foretaksregisteret innen den datoen. Oversittes fristen kan en omdanning tidligst gis skattemessig effekt fra og med 1. januar 2026. Derimot får omdannelsen virkning regnskapsmessig fra og med 2025. Det oppstår derfor utfordringer i området regnskap – skatt i slike tilfeller. 

Sletting av det omdannede foretaket

I de tilfellene hvor det omdannede foretaket tømmes i sin helhet, skal foretaket avvikles og slettes snarest mulig etter overdragelsen av innmaten. 

Dersom det er igjen eiendeler eller gjeld i det omdannede foretaket, fortsetter foretaket å bestå etter omdannelsen.  

Praktiske eksempler

Eksempel på ENK til AS

Ola driver et enkeltpersonforetak som han ønsker å omdanne til et aksjeselskap. Han overfører alle eiendeler og forpliktelser til det nye selskapet, og eier 100 % av aksjene i det nye aksjeselskapet. Han søker om skattefritak og dokumentavgiftsfritak, og får godkjent begge deler fordi han oppfyller alle vilkårene. Merk at Ola ikke må ha stiftet et ENK for å omdanne, men han må oppfylle vilkåret om å drive en skattepliktig virksomhet. Det kan også gjøre arbeidet lettere hvis det allerede foreligger et regnskap og en balanse.

Eksempel på ANS til AS

Anne og Per driver et ansvarlig selskap og ønsker å omdanne det til et aksjeselskap. De overfører alle selskapets eiendeler til det nye aksjeselskapet, hvor de eier henholdsvis 60 % og 40 % av aksjene. De søker om skattefritak og dokumentavgiftsfritak, og får godkjent begge deler fordi de oppfyller alle vilkårene.

Oppsummering

Å omdanne et ENK, ANS, DA eller KS til et AS kan gi betydelige fordeler, inkludert skattefritak og dokumentavgiftsfritak. Ofte er slike omdannelser også et forberedende og nødvendig trinn for å få virksomheten inn i en konsernstruktur med holdingselskap. Det er viktig å være klar over vilkårene og søknadsprosessene for å dra nytte av disse fritakene. Samtidig anbefaler vi alltid en gjennomgang av eierens skatteposisjoner for å sikre at omdanningen ikke får utilsiktede konsekvenser. Med riktig planlegging og gjennomføring kan overgangen til aksjeselskap bli en smidig og fordelaktig prosess.

For mer detaljert rådgivning om omdanning til aksjeselskap, ta kontakt med en av våre advokater nedenfor.