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In diesem Beitrag beantworten wir folgende Fragen:
- Was braucht man, um einen Red Flag Due Diligence-Bericht zu erstellen?
- Welche Arten von Bedrohungen werden im Rahmen einer Due Diligence-Analyse in Form eines Red-Flag-Berichts aufgedeckt?
- Wie unterscheidet sich ein Red-Flag-Bericht von anderen Due Diligence-Analysen?
Die Durchführung einer Due Diligence vor der Entscheidung über den Kauf eines Unternehmens wird in der heutigen Geschäftsrealität zum Standard, und das breite Spektrum an Dienstleistungen von Wirtschaftsprüfern und Transaktionsberatern – darunter eine Tax Due Diligence, Legal Due Diligence und eine Financial Due Diligence – ermöglicht es den Investoren, zuverlässige Kenntnisse über spezifische Faktoren zu erlangen, die den Wert und den Zustand des geprüften Unternehmens beeinflussen. Die genaue Auswahl des Analysebereichs ist jedoch nur der erste Schritt – unabhängig davon, was genau Gegenstand der Prüfung sein wird, werden die Ergebnisse der Due Diligence in Form von Berichten zusammengefasst, die sich grundsätzlich in ihrer Länge und ihrem Zweck voneinander unterscheiden.
Abhängig von der Größe des Ziels der M&A-Transaktion, der Zeit, die für die Analyse aufgewendet werden kann, und dem vereinbarten Arbeitsumfang kann die Form des abschließenden Due Diligence-Berichts erheblich variieren.
Anders als z.B. im Falle einer Wirtschaftsprüfung hat eine Due Diligence-Prüfung keine bestimmte Form. Die Art und Weise, wie die Experten der Transaktionsberatung ihre Ergebnisse präsentieren, hängt im Wesentlichen vom Entwicklungsstand des Zielunternehmens und den Bedürfnissen des potenziellen Investors ab. Schließlich besteht das Hauptziel der Due Diligence darin, den Investor bei der Transaktion bestmöglich zu unterstützen, was professionelle Berater vor allem dadurch erreichen, dass sie Risikobereiche identifizieren und durch die Bewertung des Zielunternehmens zu einer bewussten Geschäftsentscheidung beitragen.
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Arten von zusammenfassenden Due Diligence-Berichten
Das Red-Flag-Bericht (Rote-Flagge-Bericht) besteht hauptsächlich darin, die Risiken zu identifizieren, die eine erfolgreiche Transaktion verhindern können, und eine geordnete Quantifizierung dieser Risiken vorzunehmen.
Red-Flag-Bericht ist ein kompakterer Bericht als andere Due Diligence-Berichte, die den vollen Umfang der Prüfung des Zustands des Zielunternehmens (eng. „full scope”) abdecken. Die Risikobewertung, die von Transaktionsberatern im Rahmen des Red-Flag-Berichts vorgenommen wird, wird am häufigsten als niedriges, mittleres oder hohes Risiko eingestuft, obwohl es auch möglich ist, die Ergebnisse einer solchen Prüfung grafisch in Form einer Flagge darzustellen: grün (geringes Risiko), gelb (mittleres Risiko) und rot (hohes Risiko).
Rechtsträger, die an der Übernahme eines Unternehmens interessiert sind, müssen berücksichtigen, dass einige der im Rahmen der Due Diligence aufgedeckten Risiken eine Bedrohung für den Erfolg der gesamten Transaktion („Deal Breaker”) darstellen können.
Jedes größere Risiko, das von M&A-Experten mit einer Red Flag gekennzeichnet wird, sollte von einem potenziellen Investor bereits in der Phase des Red-Flag- Berichts oder – spätestens – in der Phase eines vollständigen Due Diligence-Berichts ordnungsgemäß analysiert werden.
Die Gründe für das Eintreten einer Situation, die den Abschluss der Transaktion bedroht, sollten so bald wie möglich erläutert werden, wobei zu prüfen ist, ob sich das Zielunternehmen (eng. „target“) und seine Leitungsorgane des Problems bewusst sind und ob sie geeignete Maßnahmen ergreifen oder zu ergreifen beabsichtigen, um sicherzustellen, dass der Kaufvertrag ohne Probleme unterzeichnet werden kann.
Es ist möglich, die Arbeit an einem Red-Flag-Bericht mit der Arbeit an einem vollständigen Due Diligence-Bericht zu kombinieren – insbesondere, wenn der Investor sehr vorsichtig ist oder vermeiden möchte, die vollen Kosten der Due Diligence zu tragen, wenn Kontraindikationen für die Transaktion festgestellt werden. In einer solchen Situation besteht die Aufgabe des Red-Flag-Berichts darin, Risiken schnell zu erkennen, so dass die Arbeit an einer umfassenderen Version des Berichts mit tiefergehenden Analysen ohne weitere Störungen fortgesetzt werden kann, sofern es keine Deal Breaker gibt.
Ein Due Diligence-Bericht, der in Form eines Entwurfs erstellt wird, ist eine umfangreichere und umfassendere Art der Prüfungszusammenfassung als ein Red-Flag-Bericht und gleichzeitig die häufigste Art des Due Diligence-Berichts des Zielunternehmens.
Der Entwurf wird als erster vollständiger Prüfungsbericht eines Unternehmens erstellt und dem Mandanten vorgelegt, wenn ein wesentlicher Teil (oder alle) Unterlagen des Zielunternehmens bereits analysiert wurden. Offene oder nicht vollständig analysierte Fragen, die im Berichtsentwurf auftreten können, erfordern in der Regel zusätzliche Erklärungen (die von dem Verkäufer eingeholt werden müssen) oder die Ausarbeitung zusätzlicher Vereinbarungen zwischen dem Zielunternehmen und dem Investor.
Bei diesen Bereichen, die einer zusätzlichen Erörterung bedürfen, handelt es sich in der Regel um Schätzungen, die Gegenstand von Vereinbarungen während der Verhandlung des Preises und der Transaktionsbedingungen sind.
Häufig wirken sich die Informationen im Entwurf des Due Diligence-Berichts auf den für das Zielunternehmen gezahlten Endpreis, die Art der Abwicklung der Transaktion oder den Wortlaut der Bestimmungen des Investitionsvertrags aus. Der Hauptgrund für die Erstellung eines Due Diligence-Berichts in Form eines Entwurfs besteht daher darin, dem Käufer zu ermöglichen, sich im Vorfeld mit der Lage des Zielunternehmens vertraut zu machen und den Prozess der Verhandlungen so schnell wie möglich zu strukturieren.
Der Bericht in der endgültigen Fassung ist abschießender Bericht. Das Dokument wird in dieser Form nach Klärung der Fragen, die nach der Erstellung des Berichts in Form eines Entwurfs noch zu analysieren sind, erstellt und enthält den vollständigen Umfang der Maßnahmen, die im Rahmen der Due Diligence des Zielunternehmens ergriffen wurden.
Ein Anhang zur endgültigen Fassung des Berichts kann eine Liste von Unterlagen und Daten sein, die im Rahmen der Due Diligence zur Verfügung gestellt wurden.
Bestätigender Bericht (eng. confirmatory) ist eine spezifische, weniger verbreitete Art von Due Diligence-Bericht. Er wird erstellt, wenn die ursprüngliche Due Diligence ohne Zugriff auf sensible Daten oder z.B. unter Verwendung anonymisierter Namen von Kunden oder Vertragspartnern durchgeführt wurde.
Wenn die Verhandlungen, die von den Transaktionspartnern nach der ersten Due Diligence geführt werden, erfolgreich sind, kann die Phase der bestätigenden Due Diligence stattfinden. In dieser Phase legt das Zielunternehmen ausgewählte (bzw. alle) Daten offen, auf die zuvor der Zugriff beschränkt war. Dieser zusätzliche Schritt dient dazu, die zuvor gezogenen Schlussfolgerungen zu bestätigen (und zu präzisieren) und dem potenziellen Investor zu versichern, dass der M&A-Prozess einwandfrei verläuft.
Die Phase der Confirmatory Due Diligence erfolgt daher in einem fortgeschrittenen Stadium der Transaktion. Zu den darauf folgenden Phasen gehören in der Regel die Erstellung des Kaufvertrags (zusammen mit anderen Transaktionsdokumenten) und der Abschluss der Transaktion.
Beispiele für Bedrohungen in den Red Flag Due Diligence-Berichten
Es gibt viele Bedrohungen, die den Erfolg einer M&A-Transaktion beeinträchtigen können. Negative Faktoren können nicht nur von dem Zielunternehmen selbst abhängen, sondern auch von dem Markt, auf dem ein solches Zielunternehmen tätig ist. Darüber hinaus können sich die Red Flags aus dem geplanten Verlauf oder der Art der Transaktion ergeben (auf andere Dinge sollte geachtet werden, z.B. beim Kauf von Geschäftsanteilen/Aktien oder beim Kauf von Vermögenswerten), aber es spricht auch nichts dagegen, dass sich Transaktionsberater, die den Bericht erstellen, auf die Prüfung der direkt vom potenziellen Investor angezeigten Bedrohungen konzentrieren.
Auf welche Risiken sollte man also besonders achten und was sind die häufigsten Red Flags?
Keine Möglichkeit, das Zielunternehmen zu verkaufen
Die polnischen Vorschriften erlauben die Übertragung des Eigentums bei einigen Rechtsformen nicht.
Eigentumsübergang ist z.B. bei einem Einzelunternehmen nicht möglich. In einem solchen Fall ist es für die Ermöglichung der Transaktion erforderlich, das Zielunternehmen in eine Rechtsform umzuwandeln, die dem Verkauf unterliegt, oder die Änderung der Transaktionsart in ein Vermögensgeschäft (eng. „asset deal”) zu beschließen. Bei dieser Art von Transaktion kann sich jedoch herausstellen, dass der Verkäufer nicht Eigentümer der Vermögenswerte ist, dass die zu verkaufenden Vermögenswerte aus Straftaten stammen oder dass sie gepfändet sind.
Mangelndes Eigentum am Unternehmen
Die Bedrohung, die sich aus dem Mangel an Eigentum ergibt, kann durch die Registrierung des Unternehmens für eine andere Person (z. B. die Ehefrau oder den Ehemann einer natürlichen Person, die an der Transaktion beteiligt ist) verursacht werden, oder sie kann das Ergebnis des Versäumnisses des Unternehmens sein, das verwendete geistige Eigentum – z. B. eine Marke – zu sichern.
Eine weitere (weniger offensichtliche) Bedrohung kann der Erwerb von generischen Waren ohne eingetragenes Markendesign durch das Zielunternehmen sein. In einer solchen Situation garantiert selbst die Kennzeichnung der Waren mit der Marke des Zielunternehmens nicht deren Einzigartigkeit und sie verleiht diesem Zielunternehmen nicht automatisch die Exklusivität für die betreffenden Waren.
Nicht erfüllte oder verletzte vertragliche und gesetzliche Anforderungen
Oft ist der potenzielle Käufer davon überzeugt, dass das Unternehmen, das das Ziel der Transaktion ist, nach der Eingliederung in die Strukturen eines anderen Unternehmens oder der Umstrukturierung effektiver sein kann. Andernfalls könnte der Käufer durch eine solche Transaktion tatsächlich einen Marktanteil erwerben wollen, weil er plant, das Zielunternehmen zu schließen und seine eigene Produktion zu steigern.
Bei solchen Plänen können Anforderungen oder Kennzahlen in Bezug auf Zuschüsse, die das Zielunternehmen erhält, oder in Bezug auf seine Außenfinanzierung zu einer Red Flag werden. Wenn die Voraussetzung für die Vergabe des Zuschusses die Aufrechterhaltung des Beschäftigungsniveaus für einen bestimmten Zeitraum war, kann sich die Schließung des Zielunternehmens als unmöglich oder sehr teuer erweisen.
Ein ähnliches Problem tritt auf, wenn das Zielunternehmen infolge der Transaktion die Grundlage für den ihm zuvor gewährten Zuschuss verliert. Dies kann z.B. der Fall sein, wenn der Zuschuss an ein kleines oder mittleres Unternehmen vergeben wurde, das Zielunternehmen aber durch den Erwerb durch den Investor in die Strukturen des übernehmenden Unternehmens eingegliedert wird und damit zu einem Großunternehmen wird.
Für Käufer mit einem erheblichen Budget sind vertragliche Anforderungen in Bezug auf mögliche Geldbußen möglicherweise kein Problem, aber für die meisten potenziellen Investoren kann eine solche Situation ein Deal Breaker sein.
Probleme im Zusammenhang mit der Verwendung der Außenfinanzierung durch das Zielunternehmen
Die Inanspruchnahme einer Außenfinanzierung durch das Zielunternehmen kann mit bestimmten Anforderungen verbunden sein, die erfüllt sein müssen, wenn der Kaufvertrag unterzeichnet wird.
Bei einer Bankfinanzierung kann eine Red Flag eine Rückzahlungsklausel im Falle eines Wechsels des wirtschaftlichen Eigentümers des Unternehmens sein. Dann kann eine Änderung der Kennzahlen (oder des Eigentümers des Zielunternehmens) dazu führen, dass die Finanzierung sofort zurückgezahlt werden muss, was den Preis einer solchen M&A-Transaktion erheblich beeinflussen wird.
Die Durchführung einer gründlichen Analyse und ein guter Due Diligence-Bericht sind nach wie vor der Schlüssel zum Erfolg bei M&A-Transaktionen
Wie Sie sehen können, können Due Diligence-Berichte viele ungewöhnliche Probleme aufdecken, deren Vorhandensein nicht nur von dem Käufer, sondern auch von dem Verkäufer erkannt werden kann (aus diesem Grund lohnt es sich vor der Entscheidung, ein Unternehmen zu verkaufen, eine Vendor Due Diligence durchführen zu lassen).
Investoren, die sich für die Durchführung einer Transaktion entscheiden, sollten sich darüber im Klaren sein, wie nützlich dieses Instrument ist, und sich je nach Ziel und Phase des Investitionsprozesses für die Verwendung der geeigneten Art von Due Diligence-Bericht entscheiden.
Red-Flag-Bericht und Berichtsentwurf enthalten weniger Informationen oder setzen voraus, dass bestimmte Fragen offen bleiben werden, so dass sie in der Anfangsphase von Fusionen und Übernahmen eine gute Lösung sind. Dagegen basieren der abschließende Bericht (final) und der bestätigende Bericht (confirmatory) auf dem breitesten Datensatz, und die Schlussfolgerungen, die auf ihrer Grundlage gezogen werden, sind am vollständigsten, deswegen eignen sie sich perfekt für die Verhandlungsphase.
